Надання правової допомоги під час проведення обшуку

Обшук є однією з тих слідчих дій, де найбільш яскраво проявляється конфлікт інтересів сторін обвинувачення і захисту. https://hcac.court.gov.ua/hcac/pres-centr/news/934677/

Проведення обшуку відбувається з офіційної ухвали слідчого судді місцевого загального суду, в межах територіальної юрисдикції якого знаходиться орган досудового розслідування. У випадку кримінальних проваджень щодо злочинів, віднесених до підсудності Вищого антикорупційного суду – на підставі ухвали слідчого судді Вищого антикорупційного суду (ч. 2 ст. 234 КПК). Даний документ є фактичним дозволом для проведення так званого запланованого чи санкціонованого обшуку. https://jurliga.ligazakon.net/news/205858_manual-dlya-advokata—yak-yomu-pratsyuvati-na-obshuku

Положення ч. 1 ст. 236 КПК України (https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/4651-17#n2204 )містять суперечливі формулювання щодо участі захисника чи адвоката під час проведення обшуку. З одного боку, йдеться про те, що для участі в проведенні обшуку може бути запрошений захисник чи представник особи, у якої проводиться обшук. З іншого ж – слідчий, прокурор вживає належних заходів для забезпечення присутності під час проведення обшуку осіб, чиї права та законні інтереси можуть бути обмежені або порушені. Незалежно від стадії цієї слідчої дії, слідчий, прокурор, інша службова особа, яка бере участь у проведенні обшуку, зобов’язані допустити на місце його проведення захисника чи адвоката, з належним чином підтвердженими повноваженнями. Одночасно слідчий, прокурор не має права заборонити учасникам обшуку користуватися правовою допомогою адвоката. Слідчий, прокурор зобов’язаний допустити такого адвоката до обшуку на будь-якому етапі його проведення (https://hcac.court.gov.ua/hcac/pres-centr/news/934677/ ).

Стаття 235 КПК регламентує відомості, які повинна містити ухвала про дозвіл на проведення обшуку. https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/4651-17#n2204

Згідно ч.2 ст 235 КПК України ухвала слідчого судді про дозвіл на обшук житла чи іншого володіння особи повинна відповідати загальним вимогам до судових рішень, передбачених цим Кодексом, а також містити відомості про:

1) строк дії ухвали, який не може перевищувати одного місяця з дня постановлення ухвали;

2) прокурора, слідчого, який подав клопотання про обшук;

3) положення закону, на підставі якого постановляється ухвала;

4) житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, які мають бути піддані обшуку;

5) особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться;

6) речі, документи або осіб, для виявлення яких проводиться обшук.

Адвокат повинен обов’язково перевірити моменти, які повинна містити ухвала https://jurliga.ligazakon.net/news/205858_manual-dlya-advokata—yak-yomu-pratsyuvati-na-obshuku :

1. Строк дії ухвали. Документ діє рівно один календарний місяць з дня його винесення. Важливо відмітити, що саме один місяць, а не 30 днів чи діб. Для пояснення обчислення, строк дії ухвали закінчується у відповідне число останнього місяця. Якщо день закінчення дії документу припадає на місяць, який не має відповідного числа, то строк закінчується в останній день цього місяця (ст. 115 КПК).
2. Адреса, яка вказана в ухвалі. Дуже важливо перевірити адресу, яка вказана в ухвалі про обшук і чи співпадає вона адресою, де безпосередньо проводять обшук. Інколи ці адреси можуть не співпадати.

Зазвичай такі порушення поширені серед слідчих суддів з регіонів. Яскравим прикладом є випадок проведення обшуку у Києві слідчим з іншого регіону. Для цього слідчий отримав ухвалу про дозвіл на проведення обшуку за адресою вул. Героїв Сталінграду у Києві. Однак у столиці немає такої вулиці, але є проспект Героїв Сталінграду, куди слідчий з оперативниками і прийшли. На момент прибуття адвоката всі вже були у приміщенні хибного підозрюваного і на вказівки про порушення не звертали уваги, тому він відмітив це у протоколі. В подальшому це допомогло адвокату домогтися повернення майна, помилково відібраного у «підозрюваного».

3. Власник житла, який вказаний в ухвалі. Адвокату потрібно перевірити, чи в ухвалі вірно вказаний власник житла та всі інші особи. Пункт 5 частини 2 статті 235 КПК регламентує обов’язкове вказання в ухвалі власника житла чи іншого володіння, де планується проведення обшуку. Крім того, у разі потреби, також потрібно вказати осіб, у фактичному володінні яких перебуває житло чи інше майно. Мається на увазі не лише законний власник, але й орендар, якщо такий є. У разі обшуку присутність обох має бути забезпечена слідчим. В противному випадку це законна підстава для зауважень.
4. Перелік вилученого майна. Невід’ємним атрибутом обшуку є вилучення майна і далеко не завжди правоохоронці забирають саме те, що вказано в ухвалі. Останнім часом поширена практика не зазначення в ухвалі найціннішого майна. Така ситуація можлива шляхом двох норм, прописаних в КПК:
5. a) Ч. 7 ст. 236 КПК, за якою слідчий чи прокурор має право тимчасово вилучати документи та майно, що має відношення до кримінального провадження. У випадку майна, яке вилучене законом з обігу, слідчий чи прокурор мають право вилучати його незалежно від цінності для кримінального провадження. Все вилучене майно чи документи, які підпадають під визначення вищезазначених, вважаються тимчасово вилученим.

б) Абз. 2 ч. 2 ст. 168 КПК, який дає змогу вилучати під час обшуку комп’ютерну техніку та мобільні телефони, у наступному випадку:

• Якщо це необхідно для проведення експертизи.
• Якщо таке майно отримане в результаті порушення закону чи є інструментом для цього.
• Якщо доступ до такого майна обмежується утримувачем чи власником.
• Якщо вилучення пов’язане з подоланням системи логічного захисту.

5. Слідкувати за ходом обшуку. В такому випадку варто звертати максимальну увагу на наступні речі:

1) Обшук житла чи іншого володіння підозрюваного проводиться відповідно до ухвали слідчого судді та в обов’язковому порядку фіксується у вигляді відео- та аудіозапису. Даний пункт регламентує ч. 10 ст. 236 КПК України. Сторона захисту також має право фіксувати проведення обшуку, що сказано у ч. 1 ст. 107 КПК України.

2) Проведення обшуку відбувається за обов’язкової присутності щонайменше двох понятих осіб. Про це чітко сказано в ч. 7 ст. 223 КПК.

3) Проводити особистий обшук повинна особа тієї самої статі, про що говорить абз. 2 ч. 5 ст. 236 КПК. У разі потреби обшукати жінку, а в групі немає правоохоронця-жінки, така дія не може бути виконана.

4) Проведення обшуку повинне відбуватися у час, що не заважає звичним заняттям підозрюваної особи. Винятком може бути переконання слідчого чи прокурора, що виконання даної умови може зашкодити меті обшуку.

Як показує практика, проведення обшуку відбувається в найменш зручний для підозрюваного час. Власне основним аргументом в такому випадку і виступає виняткова користь для кримінального провадження. Однак адвокату це дає змогу відмітити зауваження у протоколі.

• Перед початком проведення обшуку особі, що володіє житлом чи іншій присутній особі, повинна бути пред’явлена ухвала суду та надана її копія.
• Адвокат підозрюваного має повне право безперешкодно заходити на місце проведення обшуку незалежно від його стадії, про що говорить абз. 3 ч. 3 ст. 236 КПК України. Відповідно до ч. 1 ст. 236 КПК України службова особа, що бере участь у проведенні обшуку, зобов’язана допустити до нього адвоката https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/4651-17#n2204

Проведення обшуку органами досудового розслідування переповнене порушеннями. Саме тому адвокат має бути максимально готовим до зустрічі з ними та оперативно реагувати шляхом внесення зауважень до протоколу. Це дасть змогу не лише захистити права свого клієнта, але й домогтися повернення вилученого майна в найближчому майбутньому.

Якщо до Вас завітали з обшуком – не зволікайте, телефонуйте адвокатам Адвокатського бюро “Анни Даніель” за номером +38(095) 692-90-40.